董希淼：正確看待私募基金托管的三個不等式

　　近年來，伴隨著我國金融市場和金融體系的不斷豐富和完善，商業銀行資產托管業務增長較快，成為商業銀行重要的中間業務之一，也為金融市場健康穩健發展做出了貢獻。

　　商業銀行資產托管業務包括面向私募基金的托管業務。對於商業銀行來講，私募基金托管職責主要包括安全保管基金財產﹔開設基金財產的資金賬戶和証券賬戶﹔確保基金財產的完整與獨立﹔保存基金托管業務活動的資料﹔根據基金管理人的投資指令，及時辦理清算、交割、辦理與基金托管業務活動有關的信息披露事項等。

　　按照《中華人民共和國証券投資基金法》（以下簡稱“《基金法》”）等有關法律法規規定和中國証券基金業協會相關指引，托管銀行在私募基金托管過程中應嚴格履行《托管合同》，但不能也不宜承擔私募基金運作過程中可能產生的信用風險和道德風險。對此，我們應該理性認識，正確看待。

　　第一，私募基金托管不等於私募監管。當前，私募基金並沒有強制要求托管。根據《私募投資基金管理人內部控制指引》，基金合同約定私募基金不進行托管的，私募基金管理人應建立保障私募基金財產安全的制度措施和糾紛解決機制。私募基金的托管人除了依法設立的商業銀行外，還可以由其他金融機構擔任。而對於那些需要商業銀行作為托管人的私募基金來講，在賬戶安全方面，根據《基金法》，托管銀行的職責主要在於“開設基金財產的資金賬戶和証券賬戶對所托管的不同基金財產分別設置賬戶，確保基金財產的完整與獨立”。根據中央編辦印發的《關於私募股權投資基金管理職責分工的通知》（以下簡稱“《通知》”），証監會負責私募基金的監督管理，實行適度監管，保護投資者利益。《通知》中也並未賦予托管銀行甚至銀行業監管機構對私募基金的監管職責。

　　第二，私募基金托管不等於財產保全。在投資者的財產保護方面，按照《基金法》的要求，作為私募基金托管人的商業銀行具有“安全保管基金財產”“ 按照基金合同的約定，根據基金管理人的投資指令，及時辦理清算、交割事宜”等職責，這裡的“安全保管”“及時辦理清算”是指托管銀行保障資金安全流轉，及時辦理資金交收。一般來講，托管銀行通過對私募基金的資金閉環管理，監督資金流轉，實現資金與指令的隔離，以此保障基金的資金安全。但這並不等於托管銀行對基金財產具備保全的職責。一旦資金從托管賬戶中劃出，托管銀行隨即喪失對基金資產的控制權，尤其是對於一些私募基金主要用於投資未上市的公司股權，私募基金的投資運作過程中涉及到企業管理、公司財務、資本市場、交易結構等與投資者資金盈虧息息相關的環節，而這些關於私募基金投資運作的環節已經遠遠超過了托管銀行的職責和能力之外，托管銀行自然不可能也不應該與投資者的財產保全相關聯。

　　第三，私募基金托管不等於剛性兌付。在各類投資產品中，私募基金可能獲得的收益較高，但投資者面臨的風險也較大。因此，《私募投資基金監督管理暫行辦法》要求私募基金的合格投資者具備相應的風險識別能力和風險承擔能力，同時也對私募基金的投資者在投資准入門檻上也做了相應的規定。而對於私募基金的風險提示方面，《私募投資基金募集行為管理辦法》中明確禁止募集機構及其從業人員推介私募基金時，夸大或者片面推介基金，違規使用“安全”“保証”“承諾”“保險”“避險”“有保障”“高收益”“無風險”等可能誤導投資人進行風險判斷的措辭。從相關的法規和管理辦法上講，私募基金明確了投資者需要風險自擔。4月27日，中國人民銀行等發布的《關於規范金融機構資產管理業務的指導意見》，強調打破剛性兌付、防控金融風險等要求。証監會也多次表態，明確要求賣者盡責、買者自負，禁止剛性兌付。

　　總之，基金托管銀行不等於私募基金的監管人、保管人，更不承擔剛性兌付的責任。要防止私募基金實際控制人失聯、“跑路”等事件的發生，保護投資者合法權益，可以考慮從以下幾方面採取措施。

　　一是加強對私募基金管理人的協同監管。目前，對私募基金管理體系是由証監會領導、多機構配合的管理架構。具體來看，証監會、地方証監局、証券交易所、中証登、中債登等機構都參與私募基金的監管工作，中國証券投資基金業協會是証監會指導下的行業自律性組織。各機構對私募基金的運作管理都很重要，在不同的環節對私募基金實施管理。監管機構、行業協會應注重對私募基金管理人在准入、運營、風控、自律等方面的協同監管，進一步提高監管效率和有效性。

　　二是厘清有關參與各方的職責邊界。當前，一些私募基金的信用風險陸續暴露，其“病灶”在於募集、投資以及運作等方面的不規范。一方面，應嚴格落實現行監管制度對私募基金的管理和約束。另一方面，按照不同私募基金的類型，如私募証券基金、創業投資基金、私募股權基金等，積極推動各類私募基金管理相關細則的出台，進一步規范和細化對基金運營的管理，厘清私募基金參與各方的職責。

　　三是進一步加強投資者保護和教育。加強對投資者尤其是中小投資者的保護，充分發揮監管職能，將公開或變相公開宣傳、突破合格投資者標准、或以私募名義進行非法集資等問題扼殺在搖籃中。同時，不斷健全投資者教育機制，通過開展私募基金知識普及、宣講私募基金法律法規、編制私募基金違法違規案例等方式，多渠道讓投資者更加深入了解私募基金的特點，不斷加強和改進私募基金風險提示。

　　（董希淼系中國銀行業協會行業發展研究委員會副主任、中國人民大學重陽金融研究院高級研究員）